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普法宣传|民法典视角下的合同管理

2021年12月09日 15:54  点击:[]

合同管理是指企业对以自身为当事人的合同依法进行审查、订立、履行、变更、解除、终止以及监管、控制等一系列行为的总称。企业在发展的过程中若能合理运用合同管理的技能,就能促进企业业务的良性发展,减少不必要的开支。《中华人民共和国民法典》在推动我国法治进步的同时,对企业的合同管理也带来了新的挑战。因为篇幅所限,本文主要结合《中华人民共和国民法典》来简析企业如何以审查的视角开展合同管理。
一、合同审查的目的
业务人员往往认为合同审查是在阻碍交易的进行,而审查人员往往认为应该穷尽法律来杜绝全部隐患,这可能就是因为双方都忘了探究合同审查的目的,即发现问题、避免争议、减少损失。
一般来说,合同审查是针对合同草案而言的,相对中立的审查人员以合法性、合理性的视角来开展审查,从而减少和避免在履行的过程中产生不必要的分歧和争议,提高合同履约率,即使因为某种特殊原因发生了违约或者争议的情况,也可以比较顺利地解决问题,得到必要的补偿,避免或者减少损失的发生。

二、合同审查的要求
内容合法:合同当事人订立的合同要想具有法律效力,必须在合法的前提下,否则,将因为违法而达不到交易目的。
条款齐备:依据《中华人民共和国民法典》的要求,合同一般应有以下条款:当事人的名称或者姓名和住所;标的;数量;质量;价款或者报酬;履行期限、地点和方式;违约责任;解决争议的方法以及其他约定等基本或必备的要素。
体例严谨:章、条、款、项应根据实际情况灵活处理。各条款前后照应、配合严密、表述清晰。

三、合同审查的重点
(一)合同主体的审查
合同的主体各方应是具备行为能力和权利能力的民事主体,尤其是具备履约的责任能力。合同的主体可以是法人、自然人以及其他组织,在具体的合同缔约过程中,一定要通过已有的公开信息来核查合同主体的真实性及资信能力,其中常用审查网站有:
国家企业信用信息公示系统:
http://www.gsxt.gov.cn/index.html
中国裁判文书网:https://wenshu.court.gov.cn/
中国执行信息公开网:http://zxgk.court.gov.cn/
印章查询服务平台:https://www.hbyzcx.com/
以对法人的资格审查为例,审查的要点至少包括以下内容:
1.在国家企业信用信息公示系统查询主体信息,并分析注册资本、注册时间、经营期限、营业范围等;
2.在中国裁判文书网中检索既往案例,并分析纠纷原因、履约能力、行业信誉;
3.在中国执行信息公开网查询是否为被执行人、是否被限制高消费、是否被纳入失信被执行人名单;
4.在印章查询服务平台中核查当事人的印章是否为备案公章。
(二)合同合法性的审查
保证合同的合法性是合同审查人的重要工作,也是合同审查的核心。判断合同是否合法有效,主要依据《中华人民共和国民法典》第一百四十四条、第一百四十六条、第一百五十三条、第一百五十四条、第一百五十五条等。所以在审查某一合同时,应特别注意相关法律、法规和司法解释当中强制性和禁止性规定,尤其是以下几点:
1. 合同形式是否合法。
当事人订立合同,有书面、口头和其他形式,法律、行政法规规定采取书面形式的,应当采用书面形式,订立合同时,如果当事人约定采用书面形式,也应当采用书面形式。
2. 合同内容是否合法。
应以《中华人民共和国民法典》第一百五十三条、第一百五十四条、第一百五十五条的规定为根据,判断合同内容中是否存在会导致合同被认定为无效的情形,并认真分析合同无效情况下产生的法律后果。应当重点审查合同内容是否存在采用欺诈、胁迫手段订立的合同,损害国家利益的;是否存在恶意串通,损害国家、集体、或者第三人的利益;是否有以合法形式掩盖非法目的的情况;是否有损害社会公共利益,违反法律、行政法规的强制性规定。
3. 合同订立手续是否合法。
(1)对需要经过有关机关批准或者登记或者备案的合同,审查是否履行了相应的手续;
(2)对约定须经公证方能生效的合同,审查是否经公证机关公证;
(3)对附有生效期限的合同,应审查期限是否届至;
(4)对约定第三人为保证人的合同,除了要审查是否有保证人的签名或者盖章,还应重点审查保证人的主体资格的合法性,例如公司提供担保时必须附带相应的股东会决议或董事会决议。
(三)合同齐备性的审查
合同条款是当事人达成合意的具体内容,是合同双方当事人权利与义务的反映。在实务中,当事人为追求交易的效率,迅速达成合同关系。虽然对于欠缺某些条款,或者某些条款不明确的合同,法律给予了一定的救济方式,但是,但合同管理过程中应避免由于合同条款不全或者过于简单、抽象、原则,给实际履行带来困难,最终使交易无法完成,双方的利益得不到保障。
例如应着重审查违约责任条款约定的是否明确、可行。违约责任是合同当事人因过错而不履行或者不完全履行合同时应承担的民事责任。违约责任如果约定的具体明确,可以在发生违约的情况下,能够迅速、具体地确定当事人承担责任的大小和承担责任的方式,减少计算、举证的麻烦,对于当事人有告诫作用。而在我国,当事人由于碍于情面,或者有些企业利用自己的优势地位,规避责任,不愿意在合同中提起违约责任或者对此轻描淡写。实践中我们经常会看见合同中关于违约责任这么约定:双方应严格履行本合同,如一方有违约,则另一方根据法律规定追究其违约责任。实际上该规定形同虚设,不具有任何意义和可操作性。
(四)合同严谨性的审查
合同的严谨程度与当事人的要求、合同的重要程度、合同风险高低有关,并不是所有的合同都要按最高的标准进行严谨度审查,但应了解其原理。严谨性应着重审查:是否存在衔接不当而引起的条款丢失,或根本无从衔接;是否存在假设范围过窄而产生以偏盖全的问题;是否存在条款间权利义务约定上的冲突;是否存在前后同一概念的内涵、外延“飘移”等。
合同的严谨性其实是各种不同因素共同作用的结果,有时更多需要考虑的是逻辑问题而非法律问题。

(供稿:公司法律事务部)

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